民法學（第二版）·上冊 第三編 第五章

第一節(jié) 合同的變更

一、合同變更的概念和特征

（一）概念

合同變更，有廣義和狹義之分

廣義的合同變更，是指合同的內(nèi)容和主體發(fā)生變化；

合同內(nèi)容的變更乃狹義的合同變更，是指在合同成立以后，尚未履行或完全履行以前，當事人就合同的內(nèi)容達成修改或補充的協(xié)議。

（二）特征

從原則上說，合同的變更必須經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致，并在原合同的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議；

合同內(nèi)容的變更，是指合同關(guān)系的局部變化；

合同的變更也會產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容。

二、合同變更的要件

合同的變更也必須具備一定的要件，只有在滿足如下要件時才能變更合同

原已存在有效的合同關(guān)系；合同的變更在原則上必須經(jīng)過當事人協(xié)商一致；

合同變更必須使合同內(nèi)容發(fā)生變化；合同變更必須遵循法定的程序和方式。

三、合同變更的效力

合同變更后，如果當事人在合同變更前已經(jīng)履行了部分義務(wù)，則合同變更原則上不具有溯及力，即當事人的履行行為仍然有效；合同變更后，當事人應(yīng)當按照變更后的合同內(nèi)容作出履行；合同變更原則上不影響違約責任的承擔；合同變更以后對保證人產(chǎn)生一定的效力。

第二節(jié) 合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

一、合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和特征

（一）合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓也稱債權(quán)讓與，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

（二）合同債權(quán)在性質(zhì)上是財產(chǎn)權(quán)，具有可轉(zhuǎn)讓性。

（三）合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓主要具有如下特征：

合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人；

合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán)；

合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓既可以是全部轉(zhuǎn)讓，也可以是部分轉(zhuǎn)讓。

二、合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

（一）須有有效的合同債權(quán)存在。

（二）轉(zhuǎn)讓雙方之間須達成合同。

（三）轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)須具有可讓與性

所謂不具有可讓與性，是指依據(jù)債權(quán)的性質(zhì)以及法律規(guī)定或者當事人約定，某項特定的債權(quán)只能由債權(quán)人享有，不得轉(zhuǎn)讓給他人。對不具有可讓與性的合同債權(quán)，權(quán)利人不得轉(zhuǎn)讓。

下列合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：根據(jù)債權(quán)的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利；按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

（四）必須通知債務(wù)人

1. 《民法典》第546條第1款規(guī)定。

2. 在債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，通知的效力主要體現(xiàn)在

對債務(wù)人而言，債務(wù)人應(yīng)當向新的債權(quán)人進行清償。未經(jīng)通知的債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

一旦通知，債務(wù)人只有向受讓人履行才構(gòu)成清償，如果債務(wù)人繼續(xù)向原債權(quán)人進行清償，將不會產(chǎn)生債的清償?shù)男Ч＿@種清償構(gòu)成非債清償，適用不當?shù)美南嚓P(guān)規(guī)定。

通知不決定債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的時間，也不確定債權(quán)的歸屬。如果沒有進行通知，受讓人要求債務(wù)人履行的，債務(wù)人可以此為由進行抗辯，拒絕履行。

（五）須依法辦理有關(guān)手續(xù)

如果法律、行政法規(guī)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，則債權(quán)人在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時應(yīng)當辦理這些手續(xù)。

三、合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力

（一）合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效，首先應(yīng)取決于兩個條件：

合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立；

債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓的事實通知債務(wù)人以后，債務(wù)人未表示異議。

（二）合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力包括對內(nèi)效力和對外效力

1. 對內(nèi)效力。對內(nèi)效力，是指合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓在轉(zhuǎn)讓雙方即轉(zhuǎn)讓人（原債權(quán)人）和受讓人（第三人）之間發(fā)生的法律效力。

2. 對外效力。對外效力，是指合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人產(chǎn)生的法律效力。

四、禁止轉(zhuǎn)讓特約的效力

禁止轉(zhuǎn)讓特約，是指雙方當事人在合同中關(guān)于禁止轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的約定。

第三節(jié) 合同債務(wù)的轉(zhuǎn)移

一、合同債務(wù)轉(zhuǎn)移的概念和特征

（一）概念

合同債務(wù)轉(zhuǎn)移又稱債務(wù)承擔，是指基于債權(quán)人、債務(wù)人與第三人之間達成的協(xié)議將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔。

（二）合同債務(wù)轉(zhuǎn)移具有如下特征：

1. 合同債務(wù)轉(zhuǎn)移包括了免責的債務(wù)承擔和債務(wù)加入，這些轉(zhuǎn)移方式都表明：

在合同債務(wù)轉(zhuǎn)移的情況下，合同的內(nèi)容并沒有發(fā)生變化，尤其是合同債務(wù)的內(nèi)容并沒有發(fā)生變化；在合同債務(wù)轉(zhuǎn)移時，債務(wù)人發(fā)生了變化。

2. 合同債務(wù)轉(zhuǎn)移的對象是債務(wù)而不是債權(quán)；

3. 合同債務(wù)轉(zhuǎn)移可以是全部轉(zhuǎn)移，也可以是部分轉(zhuǎn)移；可以是在原債務(wù)人退出債的關(guān)系的情形下，新的債務(wù)人替代原債務(wù)人的位置，成為新的債務(wù)人；也可以是原債務(wù)人不退出債的關(guān)系，與新債務(wù)人共同負擔債務(wù)；

4. 合同債務(wù)轉(zhuǎn)移必須符合法定的形式要件。

二、合同債務(wù)轉(zhuǎn)移的類型